Disclaimer op plaats van verkoop doet niet af aan inbreuk op grond van art. 5 lid 1 onder a MRl. Aanbrengen van merken van voetbalclubs op sjaals en dergelijke is merkgebruik in de zin van art. 5 lid 1 sub a Merkenrichtlijn. Een disclaimer op de plaats van verkoop helpt niet.Reed verkocht in zijn kraam sjaals voorzien van merken van Arsenal. In die kraam stond een bord met de volgende tekst: ‘The word or logo(s) on the goods offered for sale, are used solely to adorn the product and does not imply or indicate any affiliation or relationship with the manufacturers or distributors of any other product, only goods with official Arsenal merchandise tags are official Arsenal merchandise’. Het merkenrecht kan alleen worden ingeroepen tegen identieke tekens voor dezelfde waren of diensten (art. 2.20 lid 1 sub a BVIE) wanneer daarmee afbreuk wordt gedaan of kan worden gedaan aan de functies van het merk en met name aan de essentiële functie ervan, namelijk de consumenten de herkomst van de waar te garanderen. Als eenmaal is vastgesteld dat aan die herkomstfunctie afbreuk wordt gedaan (eventueel door de zogenoemde ‘post sale-confusion’) kan de merkhouder zich tegen het gebruik van het teken door de derde verzetten. Daaraan doet niet af de omstandigheid dat het gebruik van bovenbedoeld teken wordt opgevat als een blijk van steun, trouw of gehechtheid aan de merkhouder.
KB 339: de uitoefening van het merkrecht beperkt moet blijven tot gevallen waarin het gebruik van het merk door een derde afbreuk doet aan de functies van het merk en met name aan de essentiële functie ervan, namelijk de herkomst garanderen.
KB 339/341/344/346/350
Zie Celine, Opel/Autec